林文学编著的这本《建设工程合同纠纷司法实务研究》以解决司法实务难题为基本目标，对实践中存在的工程造价鉴定、实际施工人、黑白合同、合同效力、工程质量争议、工期认定、工程欠款、工程价款优先受偿权等问题进行深入研究，并提出创造性的解决思路。同时，对建设工程合同中存在的理论问题亦作了深入思考，如鉴定权与司法权的边界问题、建设工程无效合同的认定问题、合同无效后的处理问题、工程价款优先受偿权的性质问题、情势变更原则的适用问题、在建工程风险负担问题，等等。

本书是由林文学编著的《建设工程合同纠纷司法实务研究》。《建设工程合同纠纷司法实务研究》共分五章，第一章为概论，第二章是建设工程合同主体的认定，第三章是建设工程合同的订立及效力分析，第四章是建设工程合同履行争议的解决，第五章是建设工程民事责任的认定。

第一章概论。分析了建筑业和建设工程合同纠纷案件审理情况，得出了建设工程合同纠纷案件一、二审总量虽然平稳，但上诉率高、发改率高、裁定再审率高的特点。分析了建设工程合同往往是组合合同、有别于承揽合同，具有特殊性。审理建设工程合同纠纷案件要坚持工程质量第一原则、规范建筑市场秩序原则、平衡合同各方当事人利益原则，以及诚实信用原则。对管辖、举证责任以及工程造价和质量鉴定等程序问题做了分析。对承包方提交工程结算报告发包方不予答复工程价款举证责任的承担、不是备案印章所盖的合同证据效力的认定以及现场签证权限的举证责任作了分析。指出了工程造价鉴定存在的问题，明确了造价鉴定权与司法审判权的关系以及鉴定程序的运行。

第二章建设工程合同主体的认定。分别对发包方、建筑物所有人、联建单位、总承包方、分承包方、违法分包的承包方、转承包方、挂靠承包方、内部承包方、内部职能部门、临时性机构、收取工程款人员、收取材料人员、工程价款债权受让人的认定、权利义务及其责任承担作了分析。对于实际施工人，要以向相对方提起诉讼为原则，只在特定的情况下可以向发包方提起诉讼，实际施工人的债权人不是实际施工人，发包方只在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任，同时指出实际施工人可以以合同相对方为被告，申请追加发包方或者总承包方为第三人参加诉讼，在相对方怠于行使权利时提起代位权诉讼等正当法律路径维护权益。

第三章建设工程合同的订立及效力分析。对于黑合同的效力要认定无效。适用《建设工程施工合同解释》第21条的条件是：白合同有效，白合同必须是备案的中标合同，黑合同必须是对备案的中标合同的实质性背离，只适用于结算争议，如果双方在结算确认书上签字，尤其是结算完毕的情况下，不再适用。对没有资质或者超越资质、借用资质、必须进行招标而未招标或者中标无效、非法转包、违法分包、挂靠、未取得建设用地使用权证、未取得建设工程规划许可证、未取得施工许可证、以低于工程建设成本的投标价格订立以及垫资等10类合同的效力作了分析。在分析无效的原因时，指出反映当事人真实意思的合同认定为无效，最本质的是有一个更高的价值需要保护。有些无效合同可以通过履行得以补正。由于存在强烈的契约私人治理的模式和机制，不能仅仅寄希望于法律强制性措施或者连带责任的功能，而是需要从法律、经济、社会等多个层面着眼，建立综合的长效机制。要减少无效合同，必须从源头上公平分配建筑市场资源，抓住工程质量这个核心，加大行政制裁力度，慎用民事制裁措施，充分利用解除合同、违约责任、侵权责任等手段。

第四章建设工程合同履行争议的解决。建设工程合同履行过程中，主要争议表现在质量、工期和工程价款三个方面。关于质量争议。分析了承包方、发包方、工程勘察设计单位、工程监理单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位的质量责任。发包方擅自使用未竣工验收的工程，应理解为工程视为已经竣工验收，承包方不再承担质量责任，承包方仍应按照合同约定和法律规定承担保修责任。关于工期认定。明确了开工日期、竣工日期、节点工期、工期顺延以及停工窝工损失的承担。指出如果发包方仅仅以承包方未在规定时间内提出工期顺延申请主张不能顺延工期，该主张不能成立；如果建设工程施工合同中明确约定不在规定时间内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，应遵从合同的约定。关于工程价款的认定。分别研究了依据合同约定、工程变更、未完工程、承包方提交竣工结算文件、合同约定与审计结论、垫资、工程预付款进度款、工程质量不合格、合同无效等九种情形下的工程价款的认定。分析了工程欠款利息的性质、起算点、计算标准。对建设工程价款优先受偿权的性质及效力作了研究，明确了各项权利的顺次。对建设工程价款优先受偿权的权利主体、权利客体、权利保障范围、行使方式、行使期限作了明确。认为建设工程价款优先受偿权无须登记，也不能约定放弃。最后对情势变更原则在建设工程合同中的适用作了研究，指出情势变更原则不得约定排除适用，适当时候取消高级人民法院和最高人民法院需对适用情势变更的案件进行审核的规定。

第五章建设工程民事责任的认定。分析了承包方和发包方违约责任的主要形态和主要责任形式，对不可抗力、免责条款、对方过错、双方过错等免责或者减责事由作了分析。指出对建筑物倒塌造成发包方人身财产损害的，应适用《合同法》第282条的规定；建筑物倒塌造成发包方以外的其他人的人身财产损害的，应适用《侵权责任法》第86条的规定。根据对现行法律规定、示范合同以及配套制度的分析，在建工程的风险负担不宜直接适用买卖合同关于交付前由出卖方负担、交付后由买受方负担的规则，而宜由发包方承担风险。

第一章 概论／1

 第一节 建筑业和建设工程合同纠纷案件状况／1

 第二节 建设工程合同特点／6

一、建设工程合同往往是组合合同／6

二、建设工程合同有别于承揽合同／7

三、建设工程合同的解除具有特殊性／10

 第三节 审理建设工程合同纠纷案件的指导思想／14

一、坚持工程质量第一原则／14

二、坚持规范建筑市场秩序原则／17

三、坚持平衡合同各方当事人利益原则／17

四、坚持诚实信用原则／18

 第四节 审理建设工程合同纠纷案件的程序问题／20

一、管辖／20

二、举证责任／23

三、工程造价鉴定／29

四、工程质量鉴定／47

第二章 建设工程合同主体的认定／49

 第一节 发包方／49

一、总承包方作为发包方／50

二、发包方与建筑物所有人／50

三、联建单位／50

 第二节 承包方／57

一、施工单位准入制度／57

二、总承包方／59

三、分承包方／60

四、违法分包的承包方／6l

五、转承包方／62

六、挂靠承包方／62

七、内部承包方／65

 第三节 实际施工人／67

一、实际施工人以向相对方提起诉讼为原则／68

二、实际施工人在特定的情况下可以向发包方提起诉讼／68

三、实际施工人的债权人不是实际施工人／72

四、发包方只在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任／73

五、充分利用实际施工人权益保护的正当法律路径／75

 第四节 其他主体／76

一、发包方或者承包方内部职能部门／76

二、发包方或承包方设立的临时性机构／77

三、收取工程款人员／77

四、收取材料人员／78

五、工程价款债权受让人／79

第三章 建设工程合同的订立及效力分析／81

 第一节 工程招投标／82

一、必须进行招标工程／83

二、黑白合同／85

 第二节 合同效力分析／95

一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的合同／96

二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同／98

三、必须进行招标而未招标或者中标无效的合同／98

四、非法转包合同／98

五、违法分包合同／99

六、挂靠合同／99

七、未取得建设用地使用权证、建设工程规划许可证而签订的合同／100

八、未取得施工许可证而签订的合同／101

九、以低于工程建设成本的投标价格订立的合同／102

十、垫资合同／103

十一、其他情形合同效力的判断／105

 第三节 合同无效后工程价款的认定／107

一、工程竣工验收合格／108

二、工程竣工验收不合格／111

三、工程未竣工／111

四、无效合同法律后果的思考／111

第四章 建设工程合同履行争议的解决／117

 第一节 工程质量争议／117

一、工程质量缺陷的认定／117

二、承包方的工程质量责任／121

三、发包方的工程质量责任／133

四、工程勘察、设计单位的质量责任／135

五、工程监理单位的质量责任／138

六、建筑材料、建筑构配件和设备供应单位的质量责任／139

 第二节 工期的认定／140

一、开工日期／140

二、竣工日期／141

三、节点工期／143

四、工期顺延的确定／143

五、停工、窝工损失的承担／145

 第三节 工程价款的认定／149

一、工程价款的结算／149

二、工程欠款利息／165

三、建设工程价款优先受偿权／168

 第四节 情势变更原则在建设工程合同中的适用／186

一、工期的变更／187

二、工程价款的变更／188

三、情势变更能否约定排除适用／190

四、适用情势变更原则的特殊程序／190

第五章 建设工程民事责任的认定／192

 第一节 违约责任／192

一、承包方的违约责任／192

二、发包人的违约责任／202

三、免责或者减责事由／203

 第二节 侵权责任／207

一、违约与侵权责任竞合／207

二、建筑物倒塌造成他人损害责任／207

三、在公共场所或者道路上施工造成他人损害责任／208

 第三节 在建工程风险负担／209

参考文献／212

附录1 本书常用法律、法规、司法解释、规章缩略语对照表／214

附录2 建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（试拟稿）／217

索引1 关键词索引／220

索引2 案例索引／226

后记／228